أي العقود السويسرية لا يمكن توقيعها إلكترونيا على الإطلاق

لدى مكتب محاسبة واستشارات في زيورخ عميل يريد كفالة قرض مصرفي لشريك تجاري. إنه مساء الجمعة، والعميل مسافر، ومنصة التوقيع مفتوحة أصلا. وقبل أن ينقر أحد على "إرسال"، يتوقف المحاسب. هل الكفالة من العقود التي يكفي فيها التوقيع الإلكتروني؟ في هذه الحالة لا يكفي. فمتطلبات الشكل في العقود السويسرية بالنسبة إلى التوقيع الإلكتروني تتوقف على نوع العقد، وبعض الأنواع ترفضه تماما.

الجواب المختصر

لا يشترط القانون السويسري شكلا خاصا لمعظم العقود. وحيث يفرض القانون شكلا، فإن نوع الشكل هو الذي يحسم كل شيء. التوقيع الإلكتروني المؤهل مع ختم زمني مؤهل يحل محل التوقيع بخط اليد، لكنه لا يحل محل النص المكتوب بخط اليد، ولا يحل محل السند الرسمي. وهناك عدة عقود معروفة تتطلب أحد هذين الأمرين.

القاعدة: لا شكل إلا إذا نص القانون عليه

نقطة البداية هي المادة 11 الفقرة 1 من قانون الالتزامات (OR). لا تحتاج العقود إلى شكل معين لصحتها إلا إذا فرض القانون ذلك. لذلك يمكن من حيث المبدأ إبرام عقد خدمات أو ترخيص أو توريد بالبريد الإلكتروني أو بالمصافحة أو بتوقيع إلكتروني. وإذا فُرض شكل ولم يُراعَ، فالعقد باطل ما لم ينص القانون على خلاف ذلك (الفقرة 2). تنشر Fedlex القانون الاتحادي بالألمانية والفرنسية والإيطالية، والنسخ الثلاث ملزمة بالقدر نفسه. والترجمات الإنجليزية على الموقع نفسه غير رسمية، لذا اقتبس نسخة رسمية في أي مذكرة ملف.

حيث ينجح التوقيع الإلكتروني: الشكل الكتابي البسيط

حيث يطلب القانون الشكل الكتابي، تشترط المادة 13 من OR توقيع كل من يتحمل التزاما، وتضع المادة 14 الفقرة 2bis التوقيع الإلكتروني المؤهل مع ختم زمني مؤهل، بموجب القانون الاتحادي للتوقيعات الإلكترونية (ZertES)، في مرتبة التوقيع بخط اليد. وتضيف الفقرة نفسها أن القواعد القانونية أو التعاقدية المخالفة تبقى محفوظة. وفي هذه الجملة الأخيرة تكمن الاستثناءات.

الاستثناء الأول: نص مكتوب بخط اليد وليس توقيعا فقط

تطلب بعض القوانين أكثر من توقيع. فبموجب المادة 505 من القانون المدني (ZGB)، يجب أن يكتب الموصي الوصية الخطية بيده من أولها إلى آخرها، بما في ذلك السنة والشهر واليوم، وأن يوقعها. المستند المطبوع مع توقيع إلكتروني لا يستوفي ذلك. وتتضمن أحكام الكفالة في المادة 493 من OR عنصرا مشابها: ففي كفالة صغيرة يقدمها شخص طبيعي، يجب أن يكتب الشخص بيده في المستند أقصى مبلغ.

الاستثناء الثاني: السند الرسمي

المجموعة الأخرى تحتاج إلى سند رسمي، أي مستند يُحرَّر لدى كاتب عدل أو موظف مختص آخر. ثلاثة أمثلة مقروءة في Fedlex:

عقود بيع الأراضي، والعقود التمهيدية، والعقود المتعلقة بحقوق الشفعة أو الشراء أو إعادة الشراء على الأراضي، لا تصح إلا بسند رسمي (المادة 216 من OR). والعقد الذي ينقل ملكية الأرض يحتاج إليه أيضا (المادة 657 من ZGB). وعقد الميراث يجب أن يتخذ شكل وصية رسمية (المادة 512 من ZGB). وكفالة الشخص الطبيعي تحتاج كذلك إلى سند رسمي، مع استثناء قانوني للمبالغ الصغيرة ولبعض الكفالات لصالح الاتحاد أو الكانتون (المادة 493 من OR). هذه إجراءات شكلية تتم أمام موظف رسمي وفق قواعد مكان إجرائها، وليست أسلوب توقيع يمكنك اختياره في أداة.

قائمة فحص لمكتب المحاسبة

قبل إرسال أي شيء للتوقيع الإلكتروني، اطرح أربعة أسئلة. أولا، هل يفرض القانون شكلا لهذا النوع من العقود؟ إن لم يفعل، فالمادة 11 تترك الاختيار مفتوحا. ثانيا، إذا كان الشكل كتابيا، فهل يُستخدم توقيع إلكتروني مؤهل مع ختم زمني مؤهل، وهل يحفظ القانون أو العقد شيئا مختلفا؟ ثالثا، هل يطلب القانون خط اليد أو سندا رسميا؟ عندها لا تكفي أي أداة توقيع، وطريقك هو كاتب العدل أو القلم. رابعا، هل ينص العقد نفسه على الشكل المطلوب للتعديلات؟ تمد المادة 12 من OR اشتراط الشكل الكتابي القانوني إلى التعديلات، مع استثناء ضيق للشروط الجانبية التكميلية التي لا تناقض المستند.

أين يفيد الختم مع ذلك

الختم ليس شكلا قانونيا. فختم المستند يمنحه ختما زمنيا موثوقا وفق RFC 3161 وبصمة تشفيرية، ورابط تحقق عام يستطيع أي شخص فتحه دون حساب، كما هو موضح في صفحة كيف يعمل. وهذا لا يحوّل كفالة موقعة إلكترونيا إلى كفالة صحيحة. لكنه يستطيع أن يبين أي نسخة من مسودة، أو مذكرة ملف، أو توكيل قيد الإعداد، أو تعليمات عميل كانت موجودة في وقت معين. هذا الدليل يقف إلى جانب الشكل القانوني ولا يحل محله. كما أن الختم لا يبين من كتب المستند، ولا يبين أن الملف لم يتغير قبل ختمه.

العودة إلى مساء الجمعة

لا يرسل المحاسب في زيورخ الكفالة للتوقيع الإلكتروني. يخبر المكتب العميل أن الكفالة، لكونه شخصا طبيعيا، تحتاج إلى سند رسمي، ويحجز موعدا عند كاتب العدل، ويختم المسودة المتفق عليها ومذكرة الملف ليكون مسار التحضير مؤرخا. فحص الشكل يستغرق عشر دقائق. أما اكتشاف خطئه لاحقا فقد يُبطل العقد نفسه. مكان الفحص قبل النقر، لا بعد النزاع.

اختم ملفات التحضير لقضية عميلك القادمة واستخدم أداة التحقق لفحص أي ملف PDF موقع تتلقاه.