Une lettre arrive d'un cabinet d'avocats dont vous n'avez jamais entendu parler. Leur client veut enregistrer un nom proche du vôtre. Ils disent que votre marque n'a pas été utilisée en Suisse depuis des années. Ils vous demandent de prouver le contraire.
Vous savez que la marque est utilisée. Elle est sur vos emballages, vos factures et votre site web. Mais montrer ce qui était sur le marché il y a trois ans est plus difficile. La lettre demande exactement cela.
La règle des cinq ans
Un droit à la marque suisse naît avec l'enregistrement, mais cinq ans sans usage peuvent vous coûter ce droit.
En Suisse, le droit à la marque prend naissance par l'inscription au registre, tenu par l'Institut Fédéral de la Propriété Intellectuelle (IPI). C'est l'article 5 de la loi sur la protection des marques (LPM). Selon l'article 10, un enregistrement est valable dix ans à compter de la date de dépôt. Il peut être prolongé par périodes de dix ans.
L'enregistrement seul ne conserve pas le droit. L'article 11, alinéa 1, dit qu'une marque est protégée pour autant qu'elle soit utilisée en relation avec les produits ou les services enregistrés. L'article 12, alinéa 1, ajoute la conséquence. Supposons que le titulaire n'ait pas utilisé la marque pour ces produits ou services pendant cinq années consécutives. Le titulaire ne peut alors plus faire valoir son droit. Les cinq ans comptent à partir de la fin du délai d'opposition ou de la procédure d'opposition. L'exception: de justes motifs pour le défaut d'usage.
Il existe un chemin de retour. Selon l'article 12, alinéa 2, si l'usage reprend après plus de cinq ans, le droit est rétabli avec la priorité d'origine. Cela ne vaut pas si quelqu'un a invoqué le défaut d'usage en premier.
Qui doit prouver quoi
La personne qui invoque le défaut d'usage doit rendre sa prétention vraisemblable; ensuite, prouver l'usage est l'affaire du titulaire.
L'article 12, alinéa 3, répartit le fardeau en deux phrases. Quiconque invoque le défaut d'usage d'une marque doit le rendre vraisemblable. La preuve de l'usage incombe alors au titulaire de la marque.
L'autre partie passe donc en premier. Ensuite, la preuve de l'usage est votre affaire, souvent pour des années bien passées.
Ce qui compte comme usage
L'usage, c'est la marque sur les produits ou services enregistrés, sous une forme proche de celle enregistrée, par vous ou avec votre consentement.
L'article 11 décrit l'usage en trois alinéas. Alinéa 1: l'usage pour les produits ou services pour lesquels la marque est enregistrée. Alinéa 2: l'usage sous une forme ne divergeant pas essentiellement de la marque enregistrée compte aussi. De même l'usage pour l'exportation. Alinéa 3: l'usage avec le consentement du titulaire, par exemple par un licencié, compte comme usage par le titulaire.
Vos preuves doivent donc montrer la marque, les produits ou services, la date, et tout consentement. Savoir si un jeu de documents suffit revient à l'IPI ou à un tribunal. Cet article ne dit pas comment ils l'apprécient.
Pourquoi les preuves réunies après la lettre sont plus faibles
Tout ce que vous rassemblez après la lettre porte une seule date: le jour où vous l'avez rassemblé.
Quand la lettre arrive, vous commencez à rassembler: exports de factures, captures d'écran du site, photos d'entrepôt. Tout cela porte une seule date: aujourd'hui.
Une capture d'écran montre le site web le jour où vous l'avez prise. Une facture exportée porte la date d'export; la date imprimée à l'intérieur est une affirmation que le fichier ne peut pas étayer. La date de modification d'un fichier peut être réglée sur n'importe quoi. Un horodatage ne peut pas être ajouté à rebours. Un document créé aujourd'hui ne peut donc prouver que ce qui existait aujourd'hui.
Une routine de preuves datées
Scellez les preuves pendant que l'usage a lieu, une version de dossier par trimestre, pour que chaque document porte sa propre date.
Quand vous scellez un document sur Swiss Trust Layer, une empreinte cryptographique (hash) du fichier est calculée. Seule cette empreinte, jamais le fichier, est envoyée à Swisscom Trust Services, le prestataire de services de confiance qualifié. Il signe l'empreinte avec une clé qui ne quitte jamais son matériel. La signature porte un horodatage conforme à la RFC 3161.
Chaque version de dossier scellée reçoit un certificat de preuve, un PDF signé. Il liste chaque fichier avec son empreinte et l'heure de scellement en UTC. Toute modification ultérieure d'un fichier donne une empreinte différente, donc la modification est détectable.
Un dossier a un historique des versions. Chaque version est scellée séparément, avec sa propre empreinte, son horodatage et son certificat. Gardez un dossier par marque. Ajoutez une nouvelle version chaque trimestre, avec une note nommant le marché et la gamme de produits. Sur cinq ans, cela fait vingt versions datées. Ce qui va dans chacune:
- Le catalogue ou la liste de prix en cours montrant la marque sur les produits ou services.
- Les factures et bons de livraison du trimestre qui montrent la marque.
- Des photographies des emballages, des étiquettes et des présentoirs en magasin.
- Des captures du site web et des pages de la boutique en ligne où la marque apparaît.
- Lorsqu'un licencié utilise la marque, la licence et les propres preuves d'usage du licencié.
Un point pratique. Le code QR du certificat ouvre une page de vérification publique. Les deux montrent le nom du titulaire du compte, les noms de fichiers et les empreintes à toute personne ayant le lien. Gardez les données personnelles hors des noms de fichiers.
N'importe qui peut vérifier un PDF scellé sur swisstrustlayer.com/validate, sans compte. L'outil indique qui a signé, quand, et si le contenu a changé après la signature. Il ne conserve pas le document. Selon l'article 41, paragraphe 2, du règlement eIDAS de l'UE, un horodatage électronique qualifié est présumé indiquer la bonne date et la bonne heure. Les données qui lui sont liées sont présumées intactes.
La limite, dite clairement
Un sceau prouve que le fichier existait inchangé à cette date; il ne prouve pas que l'usage était réel ou suffisant.
Le sceau ne prouve pas que l'usage montré dans le fichier était réel. Il ne prouve pas que l'usage a eu lieu en Suisse, qu'il concernait les produits ou services enregistrés, ni qu'il était suffisant. Une photographie scellée prouve que la photographie existait ce jour-là, pas que la boîte qu'elle montre a jamais été expédiée. Savoir si l'usage satisfait aux articles 11 et 12 revient à l'IPI ou à un tribunal. Ce que le sceau écarte, c'est un argument: que vos preuves ont été assemblées après l'arrivée de la lettre.
Sceller de vieux documents après une contestation les date du jour du scellement, pas des années qu'ils décrivent. La routine ne fonctionne que si elle commence avant que quelqu'un demande.
Une étape cette semaine
Choisissez une marque, scellez les preuves d'usage de ce trimestre aujourd'hui, et notez le trimestre suivant dans votre agenda.
Choisissez une marque enregistrée. Créez un dossier et ajoutez le catalogue de ce trimestre, quelques factures qui montrent la marque, et quelques photos d'emballages. Scellez-le avec une note nommant le trimestre et le marché. Le mécanisme est décrit dans comment ça marche. Voir aussi l'historique des versions et comment lire un certificat de preuve.
Scellez votre premier document sur Swiss Trust Layer et datez la preuve d'usage de ce trimestre avant que quelqu'un la demande.
