Chega uma carta de um escritório de advogados de que nunca ouviu falar. O cliente deles quer registar um nome parecido com o seu. Dizem que a sua marca não é usada na Suíça há anos. Pedem-lhe que mostre o contrário.
Você sabe que a marca está em uso. Está nas suas embalagens, nas suas faturas e no seu site. Mas mostrar o que estava no mercado há três anos é mais difícil. A carta pede exatamente isso.
A regra dos cinco anos
Um direito de marca suíço começa com o registo, mas cinco anos sem uso podem custar-lhe o direito.
Na Suíça, um direito de marca constitui-se com a inscrição no Registo, mantido pelo Instituto Federal Suíço da Propriedade Intelectual (IPI). É o artigo 5 da Lei de Proteção das Marcas. Ao abrigo do artigo 10, um registo dura dez anos a contar da data do pedido. Pode ser renovado por novos períodos de dez anos.
O registo por si só não mantém o direito. O artigo 11, número 1, diz que uma marca está protegida se for usada para os produtos ou serviços para que foi reivindicada. O artigo 12, número 1, acrescenta a consequência. Suponha que o titular não usou a marca para esses produtos ou serviços durante cinco anos seguidos. Então o titular já não pode invocar o direito. Os cinco anos contam-se a partir do fim do prazo de oposição ou do processo. A exceção: motivos válidos para o não uso.
Há um caminho de volta. Ao abrigo do artigo 12, número 2, se o uso for retomado após mais de cinco anos, o direito é restabelecido a partir da data de prioridade original. Isso não se aplica se alguém tiver invocado o não uso primeiro.
Quem tem de provar o quê
Quem alega o não uso tem de sustentar a alegação; depois disso, provar o uso é tarefa do titular.
O artigo 12, número 3, divide o ónus em duas frases. Quem invoca o não uso de uma marca tem de tornar a alegação plausível. A prova do uso tem de ser apresentada pelo titular da marca.
Portanto, a outra parte avança primeiro. Depois, a prova do uso é tarefa sua, muitas vezes para anos já bem distantes.
O que conta como uso
Uso significa a marca nos produtos ou serviços reivindicados, numa forma próxima da registada, por si ou com o seu consentimento.
O artigo 11 descreve o uso em três números. Número 1: uso para os produtos ou serviços para que a marca foi reivindicada. Número 2: o uso numa forma que não difira significativamente da marca registada também conta. O mesmo vale para o uso para exportação. Número 3: o uso com o consentimento do titular, por exemplo por um licenciado, conta como uso pelo titular.
Por isso, as suas provas têm de mostrar a marca, os produtos ou serviços, a data, e qualquer consentimento. Se um conjunto de documentos chega é algo que cabe ao IPI ou a um tribunal. Este artigo não diz como eles o avaliam.
Porque as provas reunidas depois da carta são mais fracas
Tudo o que reúne depois da carta traz uma só data: o dia em que o reuniu.
Quando a carta chega, começa a reunir: exportações de faturas, capturas de ecrã do site, fotografias do armazém. Tudo isso traz uma só data: hoje.
Uma captura de ecrã mostra o site no dia em que a tirou. Uma fatura exportada traz a data da exportação; a data impressa lá dentro é uma afirmação que o ficheiro não consegue sustentar. A data de modificação de um ficheiro pode ser definida para qualquer valor. Um selo temporal não pode ser acrescentado para trás. Portanto, um registo criado hoje só pode provar o que existia hoje.
Uma rotina de provas datadas
Sele as provas enquanto o uso está a acontecer, uma versão da pasta por trimestre, para que cada registo traga a sua própria data.
Quando sela um documento na Swiss Trust Layer, é calculada uma impressão digital criptográfica (hash) do ficheiro. Só essa impressão digital, nunca o ficheiro, vai para a Swisscom Trust Services, o prestador qualificado de serviços de confiança. Esta assina a impressão digital com uma chave que nunca sai do seu hardware. A assinatura traz um selo temporal ao abrigo da RFC 3161.
Cada versão selada da pasta recebe um certificado de prova, um PDF assinado. Ele lista todos os ficheiros com a sua impressão digital e a hora da selagem em UTC. Qualquer alteração posterior a um ficheiro dá uma impressão digital diferente, por isso a alteração é detetável.
Uma pasta tem um histórico de versões. Cada versão é selada separadamente, com a sua própria impressão digital, selo temporal e certificado. Mantenha uma pasta por marca. Acrescente uma nova versão a cada trimestre, com uma nota que indique o mercado e a linha de produtos. Ao longo de cinco anos, são vinte versões datadas. O que entra em cada uma:
- O catálogo ou a lista de preços atual que mostra a marca nos produtos ou serviços.
- Faturas e guias de entrega do trimestre que mostram a marca.
- Fotografias de embalagens, etiquetas e expositores de loja.
- Capturas das páginas do site e da loja online onde a marca aparece.
- Quando um licenciado usa a marca, a licença e as próprias provas de uso do licenciado.
Um ponto prático. O código QR do certificado abre uma página pública de verificação. Ambos mostram o nome do titular da conta, os nomes dos ficheiros e as impressões digitais a qualquer pessoa com a ligação. Mantenha dados pessoais fora dos nomes dos ficheiros.
Qualquer pessoa pode verificar um PDF selado em swisstrustlayer.com/validate, sem conta. Ele indica quem assinou, quando, e se o conteúdo mudou depois da assinatura. Não guarda o documento. Ao abrigo do artigo 41(2) do Regulamento eIDAS da UE, presume-se que um selo temporal eletrónico qualificado mostra a data e a hora corretas. Presume-se que os dados a ele ligados estão intactos.
O limite, dito com clareza
Um selo prova que o ficheiro existia sem alterações nessa data; não prova que o uso foi real ou suficiente.
O selo não prova que o uso mostrado no ficheiro foi genuíno. Não prova que o uso ocorreu na Suíça, que se referia aos produtos ou serviços reivindicados, ou que foi suficiente. Uma fotografia selada prova que a fotografia existia nesse dia, não que a caixa que nela aparece foi alguma vez expedida. Se o uso cumpre os artigos 11 e 12 cabe ao IPI ou a um tribunal. O que o selo elimina é um argumento: que as suas provas foram montadas depois de a carta chegar.
Selar documentos antigos depois de uma contestação data-os do dia da selagem, não dos anos que descrevem. A rotina só funciona se começar antes de alguém perguntar.
Um passo esta semana
Escolha uma marca, sele hoje as provas de uso deste trimestre, e marque o próximo trimestre no seu calendário.
Escolha uma marca registada. Crie uma pasta e acrescente o catálogo deste trimestre, algumas faturas que mostrem a marca, e algumas fotografias de embalagens. Sele-a com uma nota que indique o trimestre e o mercado. O mecanismo está em como funciona. Veja também histórico de versões e como ler um certificado de prova.
Sele o seu primeiro documento na Swiss Trust Layer e date a prova de uso deste trimestre antes de alguém a pedir.
